SEC訴中國(guó)會(huì)計(jì)事務(wù)所長(zhǎng)臂管轄無助解決問題

更新時(shí)間：2012-12-17 10:34:36 來源：|0

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　　當(dāng)美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)的“長(zhǎng)臂管轄”涉足域外管轄權(quán)，不同國(guó)家法制體系、監(jiān)管權(quán)限的差異集中凸顯。在美上市中國(guó)概念公司(“中概股”)及其會(huì)計(jì)師事務(wù)所最近便因此被推上了風(fēng)口浪尖。近日，SEC公告將起訴5家中國(guó)境內(nèi)會(huì)計(jì)師事務(wù)所，指控其拒絕提供涉嫌財(cái)務(wù)欺詐的9家在美上市中概股審計(jì)工作底稿。

　　證券時(shí)報(bào)記者獲悉，中美證券執(zhí)法目標(biāo)并無分歧，但在法制體系、監(jiān)管權(quán)限上存在差異;中美存在監(jiān)管合作協(xié)查機(jī)制和司法協(xié)助合作機(jī)制，可以滿足雙方需要，通過加強(qiáng)溝通，有關(guān)審計(jì)工作底稿的問題有望得到妥善解決;SEC通過司法途徑或強(qiáng)行推行“長(zhǎng)臂管轄”，無益于解決目前存在的問題。

　　SEC“長(zhǎng)臂管轄”

　　遭遇法制監(jiān)管差異

　　此次訴訟的一大焦點(diǎn)在于SEC難以取得這5家中國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)底稿。證券時(shí)報(bào)記者獲悉，根據(jù)中國(guó)有關(guān)規(guī)定，會(huì)計(jì)師事務(wù)所不得違反有關(guān)規(guī)定擅自向境外提供審計(jì)檔案和其他文件，否則將被追究法律責(zé)任;境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)履行法定職責(zé)需要相關(guān)審計(jì)工作底稿等檔案文件的，應(yīng)通過與中方監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管合作機(jī)制共同協(xié)商解決。

　　換言之，從渠道上來說，根據(jù)中國(guó)有關(guān)規(guī)定，SEC應(yīng)向通過與中方監(jiān)管部門的監(jiān)管合作機(jī)制來協(xié)商取得審計(jì)底稿，而非直接向會(huì)計(jì)師事務(wù)所獲取。而SEC則認(rèn)為，根據(jù)《美國(guó)證券交易法》、《薩班斯?奧克斯利法案》，外國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所必須向SEC提供任何在美國(guó)上市交易公司的工作底稿。

　　兩國(guó)法制體系、監(jiān)管權(quán)限的差異，以及美國(guó)“長(zhǎng)臂管轄”在域外管轄上帶來的問題由此暴露無遺。SEC如何在美國(guó)之外履行監(jiān)管職責(zé)，涉及域外管轄權(quán)的問題，國(guó)際通行的做法是通過監(jiān)管合作機(jī)制來完成。

　　審計(jì)底稿問題存兩個(gè)渠道

　　證券時(shí)報(bào)記者獲悉，中美政府部門之間存在著監(jiān)管合作協(xié)查機(jī)制和司法協(xié)助合作機(jī)制。其中，對(duì)于SEC需要將獲取的協(xié)查信息用于訴訟的問題，因涉及司法協(xié)助，中國(guó)證監(jiān)會(huì)需要征求外交、司法等部門的意見才可以對(duì)外提供相關(guān)信息，完成相關(guān)流程也需要相應(yīng)的時(shí)間。

　　雖然存在上述渠道，此次SEC在向5家會(huì)計(jì)師事務(wù)所索要9家在美上市中概股的審計(jì)工作底稿中，僅就其中1家公司的案件向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出了協(xié)查請(qǐng)求，而其余8家并未通過監(jiān)管合作機(jī)制的渠道提出協(xié)查請(qǐng)求。

　　有分析人士指出，SEC此舉表明其已放棄通過監(jiān)管合作機(jī)制的渠道獲取協(xié)查信息，轉(zhuǎn)向通過司法途徑或強(qiáng)行推行“長(zhǎng)臂管轄”，這將無益于解決目前存在的問題，對(duì)中國(guó)赴美上市及美國(guó)企業(yè)在華投資都會(huì)造成不利影響，最終將損害而不是保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

　　中美證券執(zhí)法目標(biāo)一致

　　據(jù)悉，近一兩年來受做空中概股等影響，部分在美上市中概股被報(bào)道可能存在財(cái)務(wù)造假、信息披露不規(guī)范等問題，SEC近一年來對(duì)一些中概股進(jìn)行了立案調(diào)查并請(qǐng)求中國(guó)證監(jiān)會(huì)協(xié)助。

　　據(jù)了解，中美證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間1994年建立跨境執(zhí)法合作機(jī)制，之后一直保持良好的合作關(guān)系和暢通的協(xié)查通道。從2010年起，中美雙方一直就執(zhí)法合作中提供審計(jì)工作底稿等問題進(jìn)行磋商。雖然目前中美雙方在某些協(xié)查請(qǐng)求及協(xié)查信心用于訴訟的問題上存在不同看法，但中美之間在保護(hù)投資者、打擊證券期貨犯罪、維護(hù)市場(chǎng)誠(chéng)信等方面有著共同的目標(biāo)。

　　從中國(guó)證監(jiān)會(huì)過往的實(shí)際行動(dòng)來看，其對(duì)境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的協(xié)查請(qǐng)求做了大量工作，并提供了部分案件的協(xié)查資料。2009年1月到2012年11月底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)共辦結(jié)來自SEC、中國(guó)香港證監(jiān)會(huì)、英國(guó)金管局、法國(guó)證監(jiān)會(huì)等各境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的協(xié)查請(qǐng)求202件。其中包括來自SEC的協(xié)查請(qǐng)求21件，SEC后來單方面撤回12件，剩余9件中已辦結(jié)4件，有5件尚在辦理中。

　　多數(shù)中概股

　　未經(jīng)中國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)

　　本次SEC通過協(xié)查要求索要審計(jì)底稿的事件，還有更為復(fù)雜的一面。證券時(shí)報(bào)記者了解到，此番所涉企業(yè)均采用設(shè)立離岸公司再赴美上市的方式，在美上市時(shí)未經(jīng)中國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，美方監(jiān)管機(jī)構(gòu)也未向中國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)通報(bào)，因此在此類企業(yè)被調(diào)查前，中國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)并不掌握任何信息。在美方提出協(xié)查請(qǐng)求后，中方積極取證，已收集到并向美方提供了部分案件的相關(guān)資料。

　　另?yè)?jù)了解，中美審計(jì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的談判近期已取得重要進(jìn)展。上個(gè)月，美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì)(PCAOB)已完成對(duì)中國(guó)會(huì)計(jì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)場(chǎng)檢查的觀察工作，并對(duì)合作前景表示樂觀，雙方目前正在就簽署關(guān)于審計(jì)監(jiān)管執(zhí)法合作的諒解備忘錄事宜積極磋商。

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