《中級經(jīng)濟(jì)法》知識點(diǎn)講解：證券發(fā)行

　　一、證券發(fā)行的類型

　　1、公開發(fā)行和非公開發(fā)行

　　公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　　(1)向不特定對象發(fā)行證券的;(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的;

　　(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　提示：向200人以下的特定對象發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，否則就屬于公開發(fā)行。

　　2、平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

　　(1)股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

　　(2)我國允許股票平價發(fā)行、溢價發(fā)行，但禁止折價發(fā)行，以保障公司資本的充足?！蹲C券法》規(guī)定：“股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定?！?/P>

　　二、上市公司公開發(fā)行新股的條件(重點(diǎn))

　　1、上市公司公開發(fā)行證券的一般條件：

　　(1)上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好;

　　(2)上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性;

　　(3)上市公司的財務(wù)狀況良好;

　　(4)上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為;

　　(5)上市公司募集資金的數(shù)額和使用應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定;

　　提示：公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股，上市公司也不得非公開發(fā)行新股。

　　2、 向原股東配售股份(以下簡稱配股)，除符合上述條件外，還有下列條件：

　　(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%;

　　(2)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量;

　　(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。

　　提示：控股股東不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

　　3、向不特定對象公開募集股份(以下簡稱增發(fā))，除符合上述條件外，還要符合下列條件：

　　(1)最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%。

　　(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形;

　　(3)發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前l(fā)個交易日的均價。

　　4、上市公司非公開發(fā)行股票的條件

　　(1)發(fā)行對象不超過10名。

　　(2)發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。

　　(3)發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%;

　　(4)本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，l2個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;

　　(5)募集資金使用符合下列規(guī)定：募集資金數(shù)額不超過項(xiàng)目需要量;募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定;除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項(xiàng)目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司;投資項(xiàng)目實(shí)施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨(dú)立性;建立募集資金專項(xiàng)存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項(xiàng)賬戶。

　　5、上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形

　　(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏：

　　(2)上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除;

　　(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除;

　　(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰，或者最近l 2個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé);

　　(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查;

　　(6)最近l年及l(fā)期財務(wù)報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。

　　【例題1】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，符合上市公司向原股東配售股份條件的有( )。

　　A、擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%

　　B、控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量

　　C、采用代銷或者包銷方式發(fā)行

　　D、上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為

　　答案：ABD

　　解析：選項(xiàng)C：配股只能采用代銷方式。

　　【例題2】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票的表述中，正確的有( )。

　　A、發(fā)行對象不得超過200人

　　B、發(fā)行價格不得低于市場交易價格

　　C、控股股東認(rèn)購的股份36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　D、非控股股東認(rèn)購的股份在12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　答案：CD

　　解析：(1)選項(xiàng)A：非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不超過10名;(2)選項(xiàng)B：非公開發(fā)行股票的發(fā)行價格不得低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%;(3)選項(xiàng)CD：非公開發(fā)行的股票，自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

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　　三、公司債券的發(fā)行

　　1、公開發(fā)行公司債券的條件

　　(1)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元;

　　(2)累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%;

　　解釋：累計債券余額是指已發(fā)行尚未到期的債券金額。

　　(3)最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;

　　(4)籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　(5)債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平。

　　2、募集資金用途

　　公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　3、不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

　　(1)前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足;

　　(2)對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài);

　　(3)將募集資金用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

　　【例題】下列情形中，可以成為再次發(fā)行公司債券障礙的有(　)。

　　A、將募集資金用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出

　　B、前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的

　　C、對已發(fā)行的公司債券或者其債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的

　　D、累計債券總額達(dá)到公司凈資產(chǎn)的30%的

　　答案：ABC

　　解析：本題考核點(diǎn)是公司債券發(fā)行條件。其中有：累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%。我國《公司法》還就公司再次發(fā)行債券的條件作了限制性的規(guī)定，即前一次發(fā)行的公司債券尚未募足;或已發(fā)行的公司債券或者其債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的，不得再次發(fā)行公司債券;將募集資金用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

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　　四、證券的發(fā)行程序

　　(一)證券發(fā)行的保薦

　　1、公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的“應(yīng)當(dāng)”實(shí)行保薦制度。

　　2、證券公司申請保薦機(jī)構(gòu)資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(1)注冊資本不低于人民幣l億元，凈資本不低于人民幣5000萬元;

　　(2)具有良好的保薦業(yè)務(wù)團(tuán)隊且專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關(guān)業(yè)務(wù)的人員不少于20人;

　　(3)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;

　　(4)最近3年內(nèi)未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;

　　(5)具有完善的公司治理和內(nèi)部控制制度，風(fēng)險控制指標(biāo)符合相關(guān)規(guī)定;

　　(6)保薦業(yè)務(wù)部門具有健全的業(yè)務(wù)規(guī)程、內(nèi)部風(fēng)險評估和控制系統(tǒng)，內(nèi)部

　　機(jī)構(gòu)設(shè)置合理，具備相應(yīng)的研究能力、銷售能力等后臺支持;

　　3、個人申請保薦代表人資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　(1)具備3年以上保薦相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)歷;

　　(2)最近3年內(nèi)在應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司履行保薦職責(zé)的境內(nèi)證券發(fā)行項(xiàng)目中擔(dān)任過項(xiàng)目協(xié)辦人;

　　(3)參加中國證監(jiān)會認(rèn)可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效;

　　(4)誠實(shí)守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰;

　　(5)未負(fù)有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆?wù);

　　【例題】某證券公司向中國證監(jiān)會申請保薦機(jī)構(gòu)資格。下列關(guān)于該公司申請保薦機(jī)構(gòu)資格條件的表述中，不符合證券法律制度規(guī)定的是(　)。(2010年)

　　A、注冊資本為人民幣5億元，凈資產(chǎn)為人民幣1億元

　　B、從業(yè)人員20人均具有3年從事保薦相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)歷

　　C、符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員5人

　　D、最近3年內(nèi)未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰

　　答案：B

　　解析：根據(jù)規(guī)定，證券公司申請保薦機(jī)構(gòu)資格，應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：(1)注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5000萬元;(2)具有完善的公司治理和內(nèi)部控制制度，風(fēng)險控制指標(biāo)符合相關(guān)規(guī)定;(3)保薦業(yè)務(wù)部門具有健全的業(yè)務(wù)規(guī)程、內(nèi)部風(fēng)險評估和控制系統(tǒng)，內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置合理，具備相應(yīng)的研究能力、銷售能力等后臺支持;(4)具有良好的保薦業(yè)務(wù)團(tuán)隊且專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關(guān)業(yè)務(wù)的人員不少于20人;(5)符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;(6)最近3年內(nèi)未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。因此，本題B選項(xiàng)表述不正確。

　　(二)證券發(fā)行的承銷

　　1、證券承銷采取代銷、包銷方式。

　　2、向不特定對象公開發(fā)行的“證券票面總值超過人民幣5000萬元”的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。

　　3、證券的代銷、包銷期限最長“不得超過90日”。

　　4、證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。

　　5、股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量“70%”的，為發(fā)行失敗;發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。

　　解釋：如果采取包銷方式，則不存在發(fā)行失敗的情形，因?yàn)橛凶C券公司“兜底”。

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　　五、證券投資基金的發(fā)行

　　證券投資基金，依照其運(yùn)作方式不同，可以分為封閉式基金和開放式基金。

　　解釋：(1)封閉式基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場所交易，但基金份額持有人不得申請贖回

　　的基金。

　　(2)開放式基金，是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的基金。

　　(一)設(shè)立基金管理公司的條件

　　(1)有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程;

　　(2)注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本;

　　(3)主要股東具有從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營業(yè)績和良好的社會信譽(yù)，最近3年沒有違法記錄，注冊資本不低于3億元人民幣;

　　(4)取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù);

　　(5)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施;

　　(6)有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度;

　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

　　解釋：上述條件中有兩個“注冊資金”，第一個是指設(shè)立基金公司需要的，且必須為實(shí)繳貨幣;第二個是指對參與設(shè)立基金的主要股東的要求。

　　【例題】根據(jù)規(guī)定，基金管理公司的注冊資本不得低于(　)。

　　A、5000萬元人民幣 B、6000萬元人民幣

　　C、1億元人民幣 D、3億元人民幣

　　答案：C

　　解析：基金管理公司注冊資本不低于1億元人民幣，主要股東注冊資本的最低限額則為3億元人民幣。

　　(二)基金份額發(fā)售的程序

　　1、中國證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起“6個月內(nèi)”作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。

　　相關(guān)知識點(diǎn)：中國證監(jiān)會應(yīng)當(dāng)自受理“股票發(fā)行”申請之日起3個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。

　　2、基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說明書、基金合同以及其它相關(guān)文件。

　　3、基金管理人應(yīng)當(dāng)自收到核準(zhǔn)文件之日起6個月內(nèi)進(jìn)行基金募集。超過6個月開始募集，原核準(zhǔn)的事項(xiàng)未發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案;發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)重新提交申請。

　　4、基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的“80%以上”，開放式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的“最低募集份額總額”，并且基金份額持有人人數(shù)符合規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起l0日內(nèi)聘請法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，自收到驗(yàn)資報告之日起10日內(nèi)，向中國證監(jiān)會提交驗(yàn)資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

　　【例題】下列有關(guān)證券投資基金的發(fā)行，不正確的說法是(　)。

　　A、基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的最低募集份額總額

　　B、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起6個月內(nèi)做出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的結(jié)果

　　C、基金管理人應(yīng)該在基金份額發(fā)售的3日前公布招股說明書

　　D、基金募集期限屆滿，開放式基金募集的基金份額總額應(yīng)該達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的80%以上

　　答案：AD

　　解析：基金募集期限屆滿;封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，自收到驗(yàn)資報告之日起10日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交驗(yàn)資報告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

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