中級會計職稱《中級經(jīng)濟法》考點：股份有限公司的設立

　　《中級經(jīng)濟法》考點：股份有限公司的設立

　　(一) 股份有限公司的設立方式

　　股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。

　　發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。以發(fā)起設立的方式設立股份有限公司的，在設立時其股份全部由該公司的發(fā)起人認購，而不向發(fā)起人之外的任何社會公眾發(fā)行股份。因此，以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設立公司的發(fā)起人。

　　募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。以募集設立方式設立股份有限公司的，在公司設立時，認購公司應發(fā)行股份的人不僅有發(fā)起人，而且還有發(fā)起人以外的人。因此法律對采用募集設立方式設立公司規(guī)定了較為嚴格的程序，以保護廣大投資者的利益，保證正常的經(jīng)濟秩序。

　　(二) 股份有限公司的設立條件

　　《公司法》規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

　　1. 發(fā)起人符合法定人數(shù)。

　　發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國公民，也可以是外國公民。

　　設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，就中國公民而言，是指公民以其戶籍所在地為居住地或者其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi);就外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi);就法人而言，是指其主要辦事機構(gòu)所在地在中國境內(nèi)。因此，發(fā)起人是否在中國有住所，要視其經(jīng)常居住地或者主要辦事機構(gòu)所在地是否在中國境內(nèi)。

　　股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權(quán)利和義務。

　　2. 發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。

　　法定資本最低限額，是指法律規(guī)定的股份有限公司注冊資本的最低數(shù)額?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產(chǎn)總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。

　　發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。

　　3. 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　發(fā)起人為了設立股份有限公司而發(fā)行股份時，以及在進行其他的籌辦事項時，都必須符合法律規(guī)定的條件和程序，不得有所違反。如向社會公開募集股份，應當依法報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準，并公告招股說明書、認股書;應當同依法設立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，通過證券公司承銷其發(fā)行的股份;應當在法定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會，依法決定有關(guān)事項;應當在法定的期限內(nèi)依法向公司登記機關(guān)申請設立登記，等等。

　　4. 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　股份有限公司的章程是指記載有關(guān)公司組織和行動基本規(guī)則的文件。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。設立公司必須依法制訂章程。對于以發(fā)起設立方式設立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制訂公司章程;對于以募集設立方式設立的股份有限公司，發(fā)起人制訂的公司章程，還應當經(jīng)有其他認股人參加的創(chuàng)立大會通過，以出席會議的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方為有效。

　　股份有限公司章程應當載明下列事項：(1) 公司名稱和住所;(2) 公司經(jīng)營范圍;(3) 公司設立方式;(4) 公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(5) 發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;(6) 董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(7) 公司法定代表人;(8) 監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(9) 公司利潤分配辦法;(10) 公司的解散事由與清算辦法;(11) 公司的通知和公告辦法;(12) 股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

　　5. 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。

　　6. 有公司住所。

　　(三) 股份有限公司的設立程序

　　1. 發(fā)起設立方式設立股份有限公司的程序

　　(1) 發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份。

　　(2) 繳納出資。發(fā)起人以書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份后，對于公司章程規(guī)定一次繳納的，應即繳納全部出資;對于公司章程規(guī)定分期繳納的，應即繳納首期出資。如果發(fā)起人不是以貨幣出資，而是以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，則應當依法進行評估作價，核實財產(chǎn)，在此基礎上，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔違約責任。

　　(3) 選舉董事會和監(jiān)事會。發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，建立公司的組織機構(gòu)。

　　(4) 申請設立登記。發(fā)起人在選舉董事會和監(jiān)事會后，董事會應當向公司登記機關(guān)報送公司章程、由依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請設立登記。一旦公司登記機關(guān)予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。

　　2. 募集設立方式設立股份有限公司的程序

　　(1) 發(fā)起人認購股份。發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這里應當注意的是，發(fā)起人認購的股份是指所有發(fā)起人認購股份的總額，而不是某一個發(fā)起人認購的股份。

　　(2) 向社會公開募集股份。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。認股書由認股人填寫認股股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認股人按照所認購股數(shù)繳納股款。

　　發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。承銷有代銷和包銷兩種方式。代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)行股票，在承銷期結(jié)束時，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人的承銷方式。包銷是指證券公司將發(fā)行人的股票按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售余股票全部自行購入的承銷方式。

　　發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應當按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據(jù)，并負有向有關(guān)部門出具收款證明的義務。

　　(3) 召開創(chuàng)立大會。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應當在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。

　　發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告;通過公司章程;選舉董事會成員;選舉監(jiān)事會成員;對公司的設立費用進行審核;對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設立公司決議的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。

　　(4) 申請設立登記。董事會應于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)申請設立登記。公司登記機關(guān)依法核準登記后，應當發(fā)給公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。自公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，公司即告成立。

　　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　股份有限公司應當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務會計報告置備于本公司，供股東查閱。

　　(四) 股份有限公司發(fā)起人承擔的責任

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：(1) 公司不能成立時，對設立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任;(2) 公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;(3) 在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。

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