2020證券從業(yè)資格《證券市場基本法律法規(guī)》第一章第五節(jié)講義：基金管理與運作

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第一章證券市場基本法律法規(guī)

第五節(jié)證券投資基金法

一、基金管理與運作(重點掌握)

(一)證券投資基金的參與主體

1.基金管理人

(1)概念

基金管理人是指按照法律、法規(guī)的規(guī)定和及基金合同的約定，為基金份額持有人的利益，對基金財產(chǎn)進行管理和運作的機構。公司、合伙企業(yè)及國務院監(jiān)督管理機構核準的其他機構均為基金管理人。

(2)職責

基金管理人應當履行下列職責：①依法募集資金，辦理基金份額的發(fā)售和登記事宜。②辦理基金備案手續(xù)。③對所管理的不同基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬，進行證券投資。④按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時向基金份額持有人分配收益。⑤進行基金會計核算并編制基金財務會計報告。⑥編制中期和年度基金報告。⑦計算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購、贖回價格。⑧辦理與基金財產(chǎn)管理業(yè)務活動有關的信息披露事項。⑨按照規(guī)定召集基金份額持有人大會。⑩保存基金財產(chǎn)管理業(yè)務活動的記錄、賬冊、報表和其他相關資料。⑪以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權利或者實施其他法律行為。⑫國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他職責。

2.基金托管人

(1)概念

基金托管人是根據(jù)法律法規(guī)的要求，在證券投資基金運作中承擔資產(chǎn)保管、交易監(jiān)督、信息披露、資金清算與會計核算等相應職責的當事人。基金托管人是基金持有人權益的代表，通常由有實力的商業(yè)銀行或其他金融機構擔任。

(2)職責

基金托管人應當履行下列職責：①安全保管基金財產(chǎn)。②按照規(guī)定開設基金財產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶。③對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設置賬戶，確保基金財產(chǎn)的完整與獨立。④保存基金托管業(yè)務活動的記錄、賬冊、報表和其他相關資料。⑤按照基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜。⑥辦理與基金托管業(yè)務活動有關的信息披露事項。⑦對基金財務會計報告、中期和年度基金報告出具意見。⑧復核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價格。⑨按照規(guī)定召集基金份額持有人大會。⑩按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運作。

3.基金份額持有人

(1)概念

基金份額持有人即基金投資者，是基金的出資人、基金資產(chǎn)的所有者和基金投資回報的受益人。

(2)權利

★基金份額持有人享有以下權利：①分享基金財產(chǎn)收益；②參與分配清算后的剩余基金財產(chǎn)；③依法轉讓或者申請贖回其持有的基金份額；④按照規(guī)定要求召開基金份額持有人大會；⑤對基金份額持有人大會審議事項行使表決權；⑥對基金管理人、基金托管人、基金銷售機構損害其合法權益的行為依法提出訴訟；⑦查閱或者復制公開披露的基金信息資料；⑧基金合同約定其他權利。

★基金份額持有人大會由全體基金份額持有人組成，行使下列職權：①決定基金擴募或者延長基金合同期限；②決定修改基金合同的重要內(nèi)容或者提前終止基金合同；③決定更換基金管理人、基金托管人；④決定調(diào)整基金管理人、基金托管人的報酬標準；⑤基金合同約定的其他職權。

(二)設立基金管理公司的條件和基金管理人的禁止行為

1.設立基金管理公司的條件

設立管理公開募集基金的基金管理公司，應當具備下列條件，并經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

(1)有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程。

(2)注冊資本不低于1億元人民幣，且必須為實繳貨幣資本。

(3)主要股東應當具有經(jīng)營金融業(yè)務或者管理金融機構的良好業(yè)績、良好的財務狀況和社會信譽，資產(chǎn)規(guī)模達到國務院規(guī)定的標準，最近3年沒有違法記錄。

(4)取得基金從業(yè)資格的人員達到法定人數(shù)。

(5)董事、監(jiān)事、高級管理人員具備相應的任職條件。

(6)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設施和與基金管理業(yè)務有關的其他設施。

(7)有良好的內(nèi)部治理結構、完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度、風險控制制度。

(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

2.基金管理人的禁止行為

公開募集基金的基金管理人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務，不得有以下行為：

(1)將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事證券投資。

(2)不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn)。

(3)利用基金財產(chǎn)或者職務之便為基金份額持有人以外的人牟取利益。

(4)向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔損失。

(5)侵占、挪用基金財產(chǎn)。

(6)泄露因職務便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關的交易活動。

(7)玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責。

(8)法律、行政法規(guī)和國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定禁止的其他行為。

公開募集基金的基金管理人的股東、實際控制人應當按照國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定及時履行重大事項報告義務，并不得有下列行為：

(1)虛假出資或者抽逃出資；

(2)未依法經(jīng)股東會或者董事會決議擅自干預基金管理人的基金經(jīng)營活動；

(3)要求基金管理人利用基金財產(chǎn)為自己或者他人牟取利益，損害基金份額持有人利益；

(4)國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定禁止的其他行為。

(三)基金財產(chǎn)的獨立性要求

1.基金財產(chǎn)的獨立性要求

(1)基金財產(chǎn)的債務由基金財產(chǎn)本身承擔，基金份額持有人以其出資為限對基金財產(chǎn)的債務承擔責任。

(2)基金財產(chǎn)獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)?；鸸芾砣?、基金托管人不得將基金財產(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。

(3)基金管理人、基金托管人因基金財產(chǎn)的管理、運用或者其他情形而取得的財產(chǎn)和收益，歸入基金財產(chǎn)。

(4)基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進行清算的，基金財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。

(5)基金財產(chǎn)的債權，不得與基金管理人、基金托管人固有財產(chǎn)的債務相抵銷；不同基金財產(chǎn)的債權債務，不得相互抵銷。

(6)非因基金財產(chǎn)本身承擔的債務，不得對基金財產(chǎn)強制執(zhí)行。

2.基金財產(chǎn)債權債務獨立性的意義

基金財產(chǎn)債權債務獨立確保了基金財產(chǎn)的獨立性，嚴格區(qū)分基金與基金管理人、基金托管人的自有財產(chǎn)，保護基金及其份額持有人的合法權益。這有利于基金的獨立運作，使之免受外界干擾，以獲取最大收益。

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