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物業(yè)管理師基本制度教材考點:物業(yè)服務(wù)合同

更新時間:2016-03-28 14:31:21 來源:環(huán)球網(wǎng)校 瀏覽218收藏65
摘要   【摘要】眾所周知,2015年物業(yè)管理師考試暫停,但是2016年還是要繼續(xù)的,然后2016年物業(yè)管理師考試教材還沒有出版,考試大綱也并未公布,但是想要報考2016年物業(yè)管理師考試的考友們可根據(jù)2015年物業(yè)管理師教

  【摘要】眾所周知,2015年物業(yè)管理師考試暫停,但是2016年還是要繼續(xù)的,然后2016年物業(yè)管理師考試教材還沒有出版,考試大綱也并未公布,但是想要報考2016年物業(yè)管理師考試的考友們可根據(jù)2015年物業(yè)管理師教材進行復(fù)習。

  第二章物業(yè)管理服務(wù)

  第三節(jié)物業(yè)服務(wù)合同

  物業(yè)服務(wù)合同

  《條例》第三十五條規(guī)定:“業(yè)主委員會應(yīng)當與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務(wù)合同。物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當對物業(yè)管理事項、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費用、雙方的權(quán)利義務(wù)、專項維修資金的管理與使用、物業(yè)管理用房、合同期限、違約責任等內(nèi)容進行約定。”

  物業(yè)服務(wù)合同是物業(yè)管理當事人意思表示一致的產(chǎn)物。因此,合同的內(nèi)容應(yīng)當由當事人約定?!稐l例》規(guī)定物業(yè)服務(wù)合同的主要內(nèi)容,意在引導(dǎo)物業(yè)管理當事人在訂立物業(yè)服務(wù)合同時約定一些必要的內(nèi)容,以利于合同的履行。

  物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當具備以下主要內(nèi)容:

  1.物業(yè)管理事項

  業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同中約定的物業(yè)管理事項,是指在簽訂合同時已經(jīng)協(xié)商一致的物業(yè)管理服務(wù)的具體內(nèi)容,雙方未達成一致的服務(wù)項目或履行中發(fā)生的新項目,協(xié)商一致后應(yīng)當另行簽訂補充協(xié)議。

  2.物業(yè)服務(wù)質(zhì)量

  約定物業(yè)服務(wù)質(zhì)量就是約定各項具體服務(wù)應(yīng)當達到的標準。只約定物業(yè)服務(wù)項目不約定物業(yè)服務(wù)質(zhì)量,或者約定服務(wù)質(zhì)量不明確,會造成合同履行爭議。因此,約定服務(wù)質(zhì)量必須具體、細致。業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)可以參照中國物業(yè)管理協(xié)會印發(fā)的《普通住宅小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)等級標準》,結(jié)合物業(yè)項目情況、物業(yè)收費標準,以及物業(yè)管理項目的具體情況,協(xié)商確定物業(yè)服務(wù)質(zhì)量要求。

  3.物業(yè)服務(wù)費用

  首先要明確物業(yè)服務(wù)的收費形式,實行包干制還是酬金制,或者是其他收費形式。然后根據(jù)不同收費形式明確收費標準、酬金數(shù)額或取費比例、交費時間、交費方式及結(jié)算方式等等。

  4.雙方的權(quán)利義務(wù)

  雙方的權(quán)利義務(wù)是泛指法定義務(wù)之外的其他需要約定的權(quán)利義務(wù)??梢约s定的內(nèi)容很多,例如,業(yè)主大會和業(yè)主委員會對物業(yè)管理企業(yè)服務(wù)質(zhì)量的監(jiān)督方式;物業(yè)管理企業(yè)分包專項服務(wù)事項的權(quán)利;業(yè)主遵守物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)各項管理制度的義務(wù);物業(yè)管理企業(yè)公示物業(yè)服務(wù)項目、服務(wù)標準、收費標準的義務(wù);物業(yè)管理企業(yè)對物業(yè)管理區(qū)域公眾性規(guī)章制度的宣傳告知義務(wù);制止業(yè)主違規(guī)行為的義務(wù)等等。

  5.專項維修資金的管理與使用

  在國家規(guī)定基礎(chǔ)上,合同應(yīng)當約定業(yè)主對物業(yè)管理企業(yè)使用專項維修資金的申請、審議程序和監(jiān)督方式等具體內(nèi)容。

  6.物業(yè)管理用房

  必要的物業(yè)管理用房是物業(yè)管理企業(yè)開展物業(yè)服務(wù)的前提條件。對于物業(yè)管理用房的配置、用途、產(chǎn)權(quán)歸屬等,《條例》已經(jīng)有了明確規(guī)定。當事人需要在合同中就相關(guān)內(nèi)容予以細化。

  7.合同期限

  合同的期限,是指合同的有效期。物業(yè)服務(wù)合同屬于在較長期限內(nèi)履行的合同,因此當事人需要對合同的期限進行約定。物業(yè)服務(wù)合同的期限條款應(yīng)當盡量明確、具體,或者明確規(guī)定計算期限的方法。

  8.違約責任

  違約責任對于合同的履行非常重要,因此合同法以及其他相關(guān)法律法規(guī)對違約責任的規(guī)定比較詳細。但是,法律規(guī)定畢竟比較原則,難以面面俱到,而物業(yè)服務(wù)合同具有其特殊性,為了保證合同當事人的特殊需要,保證物業(yè)服務(wù)合同義務(wù)的切實履行,當事人應(yīng)當按照法律規(guī)定的原則和自身的情況,對違約責任作出具體的約定。例如,約定違約損害的計算方法、賠償范圍等。

  物業(yè)服務(wù)合同除需明確以上八項內(nèi)容外,還應(yīng)包括當事人雙方根據(jù)物業(yè)服務(wù)需要商定的其他條款,如約定合同生效的條件、解除合同的損失賠償、免責條款約定、合同履行爭議的解決方式等等。

  應(yīng)當指出的是,房屋和設(shè)備設(shè)施的各種圖紙、技術(shù)資料、使用說明、檢修記錄檔案,以及與物業(yè)管理相關(guān)的業(yè)主情況資料,是進行物業(yè)管理與服務(wù)的基本條件,關(guān)于物業(yè)管理資料的移交問題,《條例》對此作出明確規(guī)定:

  一是物業(yè)管理企業(yè)承接物業(yè)時,應(yīng)當與業(yè)主委員會辦理物業(yè)驗收手續(xù),業(yè)主委員會應(yīng)當向物業(yè)管理企業(yè)移交物業(yè)管理資料;

  二是物業(yè)服務(wù)合同終止時,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當將物業(yè)管理資料交還給業(yè)主委員會;

  三是物業(yè)服務(wù)合同終止時,業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理企業(yè)的,物業(yè)管理企業(yè)之間應(yīng)當做好交接工作。

  所以,物業(yè)管理企業(yè)與業(yè)主應(yīng)就物業(yè)管理資料的移交內(nèi)容和程序規(guī)則在物業(yè)服務(wù)合同中約定明確。

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  前期物業(yè)服務(wù)合同

  (一)前期物業(yè)服務(wù)合同的特征

  通常狀況下,業(yè)主、業(yè)主大會選聘物業(yè)管理企業(yè)開展工作,物業(yè)服務(wù)合同在業(yè)主大會和物業(yè)管理企業(yè)之間簽訂。但一般情況下,在物業(yè)建成之后、業(yè)主大會成立之前,就需要進行物業(yè)管理活動。由于業(yè)主大會尚未成立,不可能由業(yè)主委員會代表業(yè)主與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務(wù)合同。這種情況下,只能由建設(shè)單位選聘物業(yè)管理企業(yè)對物業(yè)實施管理服務(wù),物業(yè)服務(wù)合同在建設(shè)單位和物業(yè)管理企業(yè)之間簽訂。這時的物業(yè)服務(wù)合同稱為前期物業(yè)服務(wù)合同。所以,前期物業(yè)服務(wù)合同發(fā)揮著重要的作用,是物業(yè)從建設(shè)到管理順利銜接的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。前期物業(yè)服務(wù)合同有以下特征:

  (1)前期物業(yè)服務(wù)合同具有過渡性。前期物業(yè)服務(wù)合同的期限,存在于業(yè)主、業(yè)主大會選聘物業(yè)管理企業(yè)之前的過渡時間內(nèi)。實踐中,物業(yè)的銷售、業(yè)主的入住是陸續(xù)的過程,業(yè)主召開首次業(yè)主大會會議時間的不確定性決定了業(yè)主、業(yè)主大會選聘物業(yè)管理企業(yè)時間的不確定性,因此,前期物業(yè)服務(wù)的期限也是不確定的。但是,一旦業(yè)主大會成立或者全體業(yè)主選聘了物業(yè)管理企業(yè),業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的合同發(fā)生效力,就意味著前期物業(yè)管理階段結(jié)束,進入了通常情況下的物業(yè)管理階段。

  (2)前期物業(yè)服務(wù)合同由建設(shè)單位和物業(yè)管理企業(yè)簽訂。通常情況下物業(yè)服務(wù)合同的簽訂主體是業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè),而前期物業(yè)服務(wù)合同簽訂的主體是建設(shè)單位和物業(yè)管理企業(yè)。這是因為首次業(yè)主大會尚未召開,業(yè)主還不能形成統(tǒng)一意志來決定選聘物業(yè)管理企業(yè),而此時已有實施物業(yè)管理的現(xiàn)實必要,為了維護正常的物業(yè)秩序,保護業(yè)主現(xiàn)實的合法權(quán)益,《條例》規(guī)定,建設(shè)單位選聘物業(yè)管理企業(yè)的,應(yīng)當與物業(yè)管理企業(yè)簽訂前期物業(yè)服務(wù)合同。而且,建設(shè)單位一開始就擁有物業(yè),是第一業(yè)主,這是建設(shè)單位享有第一次選聘物業(yè)管理企業(yè)的優(yōu)先權(quán),能夠簽訂前期物業(yè)服務(wù)合同的合理依據(jù)。

  (3)前期物業(yè)服務(wù)合同是要式合同。要式合同,是指法律要求必須具備一定形式的合同。由于前期物業(yè)管理涉及廣大業(yè)主的公共利益,《條例》要求前期物業(yè)服務(wù)合同以書面的形式簽訂。對合同形式作書面要求,便于明確合同主體的責權(quán)利,防止建設(shè)單位和物業(yè)管理企業(yè)侵害業(yè)主權(quán)益的情況發(fā)生,發(fā)生糾紛時也有據(jù)可查。

  (二)前期物業(yè)服務(wù)合同的時效

  由建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)簽訂前期物業(yè)服務(wù)合同,僅僅是在業(yè)主不具備自行選聘物業(yè)管理企業(yè)條件下的權(quán)宜措施,因此在業(yè)主自行選聘物業(yè)管理企業(yè)條件具備后,必須保護業(yè)主選聘物業(yè)管理企業(yè)的自主權(quán)?!稐l例》第二十六條對此作出了特別規(guī)定:“前期物業(yè)服務(wù)合同可以約定期限;但是,期限未滿、業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效的,前期物業(yè)服務(wù)合同終止。”

  《條例》關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)合同的規(guī)定,可以從以下兩方面解釋:

  一方面,前期物業(yè)服務(wù)合同可以約定期限。與一般的服務(wù)性行為不同,物業(yè)管理服務(wù)具有長期性的特點。物業(yè)管理企業(yè)實施物業(yè)管理服務(wù)過程中,要進行添置設(shè)施設(shè)備等一些前期投入,這些前期投入作為企業(yè)的經(jīng)營成本,需要一定時間的經(jīng)營活動才能逐步得到回收。物業(yè)管理企業(yè)在承接物業(yè)之前,要進行成本測算和經(jīng)營風險預(yù)測,前期物業(yè)服務(wù)合同期限不確定,不利于物業(yè)管理企業(yè)統(tǒng)籌安排工作,降低交易成本費用,防范經(jīng)營風險,而且會導(dǎo)致物業(yè)管理市場秩序的混亂,誘導(dǎo)糾紛和矛盾。另外,物業(yè)管理企業(yè)也存在一個選擇物業(yè)管理服務(wù)項目的問題,在約定的期限結(jié)束以后,物業(yè)管理企業(yè)可以自動結(jié)束合同約定的物業(yè)服務(wù)項目,而不用承擔違約責任。同時,這也可以督促業(yè)主及時成立業(yè)主大會,實現(xiàn)自己的選聘物業(yè)管理企業(yè)的權(quán)利。

  另一方面,前期物業(yè)服務(wù)合同是一種附終止條件的合同。雖然期限未滿,但業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效的,前期物業(yè)服務(wù)合同自然終止。也就是說,前期物業(yè)服務(wù)合同按照約定的期限履行結(jié)束,只有在合同期內(nèi)沒有業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務(wù)合同生效才能實現(xiàn)。這是由前期物業(yè)管理本身的過渡性決定的。一旦業(yè)主組成了代表和維護自己利益的業(yè)主大會,選聘了物業(yè)管理企業(yè),進入了正常的物業(yè)管理階段,則前期物業(yè)管理就不再有存在的必要,自動終止,終止的時間以業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效時為準。

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  (三)前期物業(yè)服務(wù)合同的主要內(nèi)容

  為規(guī)范和指導(dǎo)建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)簽定前期物業(yè)服務(wù)合同,建設(shè)部于2004年9月制定并發(fā)布了《前期物業(yè)服務(wù)合同(示范文本)》,根據(jù)該示范文本,前期物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)包括以下內(nèi)容:

  1.合同當事人與物業(yè)的基本情況

  (1)合同當事人情況

  (2)物業(yè)的基本情況

  2.物業(yè)服務(wù)內(nèi)容與質(zhì)量

  物業(yè)管理企業(yè)提供物業(yè)服務(wù)的項目,一般包括以下方面:(1)物業(yè)共用部位的維修、養(yǎng)護和管理;(2)物業(yè)共用設(shè)施設(shè)備的運行、維修、養(yǎng)護和管理;(3)物業(yè)共用部位和相關(guān)場地的清潔衛(wèi)生,垃圾的收集、清運及雨、污水管道的疏通;(4)公共綠化的養(yǎng)護和管理;(5)車輛停放管理;(6)公共秩序維護、安全防范等事項的協(xié)助管理;(7)裝飾裝修管理服務(wù);(8)物業(yè)檔案資料管理。

  其他當事人可針對所提供的服務(wù)項目,具體承諾各項服務(wù)達到的服務(wù)水平和質(zhì)量標準,作為合同的附件。例如,對于物業(yè)共用部位的維修、養(yǎng)護和管理,可以承諾在正常損耗情況下,幾年內(nèi)不出現(xiàn)大修或中修事故;對于物業(yè)共用設(shè)施設(shè)備的運行、維修、養(yǎng)護和管理,可以承諾建立共用設(shè)施設(shè)備維修、養(yǎng)護檔案,準確記錄維修、養(yǎng)護情況;對于維修共用設(shè)施設(shè)備,保證業(yè)主用水、用電主要時段不受影響;對于公共綠化可以承諾配備專業(yè)人員養(yǎng)護和管理等等。

  對于向特定業(yè)主提供單獨議價的其他服務(wù),如承攬房屋裝修工程、代理房屋出租、代理家政服務(wù)等,也可以在前期物業(yè)服務(wù)合同列明,但不屬于公共服務(wù)項目。

  3.物業(yè)服務(wù)收費方式

  包干制和酬金制兩種收費方式,建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)協(xié)商后,可以選擇其中的一種收費方式。

  4.物業(yè)經(jīng)營管理活動的內(nèi)容

  物業(yè)經(jīng)營管理活動,是指利用物業(yè)共用部位與共用設(shè)施設(shè)備所進行的經(jīng)營活動。例如利用物業(yè)大廈、場地進行廣告經(jīng)營,對物業(yè)共用部位、場地進行出租經(jīng)營等。一般情況下,物業(yè)經(jīng)營活動由物業(yè)管理企業(yè)統(tǒng)一經(jīng)營,便于統(tǒng)一管理、統(tǒng)一協(xié)調(diào),還可以降低服務(wù)成本,擴大利潤空間。業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)可以就物業(yè)經(jīng)營活動的各個項目,作出具體約定,其中主要包括:(1)物業(yè)經(jīng)營活動的項目名稱;(2)物業(yè)經(jīng)營部位的權(quán)屬界定;(3)物業(yè)經(jīng)營項目的收費標準;(4)業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)關(guān)于經(jīng)營項目收費或利潤的分成比例。

  對于停車管理服務(wù),物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)與停車場車位使用人另行簽訂書面的停車管理服務(wù)協(xié)議,明確雙方在車位使用及停車管理服務(wù)等方面的權(quán)利義務(wù)。

  除停車管理服務(wù)項目外,物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的會所經(jīng)營、其他附屬房屋經(jīng)營,以及廣告經(jīng)營,均應(yīng)當參照上述停車管理服務(wù)經(jīng)營項目的約定原則,明確權(quán)利義務(wù)。如果物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)屬于全體業(yè)主所有的停車場、會所及其他物業(yè)共用部位、共用設(shè)備設(shè)施,統(tǒng)一委托物業(yè)管理企業(yè)經(jīng)營管理,建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)也可以在前期物業(yè)服務(wù)合同中,統(tǒng)一約定業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)對經(jīng)營收入的分配比例或數(shù)額。

  5.物業(yè)的承接查驗

  合同中可包含以下幾個方面的內(nèi)容:

  (1)說明查驗的共用部位共用設(shè)施設(shè)備的內(nèi)容;(2)雙方確認共用部位共用設(shè)施設(shè)備存在的問題;(3)建設(shè)單位應(yīng)承擔的責任和解決辦法;(4)建設(shè)單位應(yīng)向物業(yè)管理企業(yè)移交的資料;(5)建設(shè)單位的保修責任等。

  6.物業(yè)的使用與維護

  合同可包含以下幾個方面的約定:(1)建設(shè)單位和業(yè)主、使用人配合實施物業(yè)管理服務(wù)規(guī)章制度的義務(wù);(2)物業(yè)管理企業(yè)制止業(yè)主和使用人違反業(yè)主臨時公約的具體措施;(3)物業(yè)管理企業(yè)對重大事項的告知義務(wù)和接受監(jiān)督義務(wù);(4)業(yè)主裝飾裝修房屋的約定;(5)物業(yè)管理用房的具體約定。

  7.專項維修資金

  主要包括專項維修資金的儲存、管理、使用和續(xù)籌等約定。

  8.違約責任

  主要包括甲乙雙方、業(yè)主和物業(yè)使用人的違約責任,以及共同約定的免責條款。

  9.其他事項

  主要包括合同期限,爭議的解決方式以及合同終止和續(xù)約條款。

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  物業(yè)管理企業(yè)的義務(wù)

  《條例》第三十六條規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,提供相應(yīng)的服務(wù)。”但是,物業(yè)服務(wù)合同約定物業(yè)管理企業(yè)的義務(wù)是多方面的,其中一些服務(wù)義務(wù)僅靠物業(yè)管理企業(yè)單方面的行為就可以完成,還有一些服務(wù)義務(wù)較為復(fù)雜,僅靠物業(yè)管理企業(yè)單方面的行為難以完成,需要業(yè)主以及相關(guān)行政管理部門共同發(fā)揮作用,其中包括物業(yè)管理企業(yè)維護物業(yè)管理區(qū)域秩序和協(xié)助安全防范的義務(wù)。

  (一)物業(yè)管理企業(yè)維護物業(yè)管理區(qū)域秩序的義務(wù)

  1.業(yè)主違反物業(yè)管理區(qū)域秩序的主要表現(xiàn)

  物業(yè)管理區(qū)域秩序需要全體業(yè)主共同遵守才能得到良好的維護,在物業(yè)管理活動中,總有個別業(yè)主缺乏法制觀念,道德意識淡薄,為個人利益違反物業(yè)管理秩序,損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。常見的業(yè)主違反物業(yè)管理區(qū)域秩序的行為主要包括:(1)侵占公共場地,私搭亂建,損害居住環(huán)境;(2)違規(guī)裝修,拆改房屋結(jié)構(gòu)和設(shè)備設(shè)施,造成財產(chǎn)損害和安全隱患;(3)安裝設(shè)備設(shè)施,侵犯相關(guān)業(yè)主正當權(quán)益;(4)違反規(guī)定飼養(yǎng)寵物,損害環(huán)境,影響相鄰業(yè)主生活;(5)經(jīng)營活動污染環(huán)境、噪聲超標,給相鄰業(yè)主生活與經(jīng)營造成損害;(6)使用房屋、陽臺荷載超標,給相鄰業(yè)主造成安全隱患;(7)使用房屋大量存放易燃、易爆、有毒等危險物品,給相鄰業(yè)主造成安全隱患;(8)占用房屋共用露臺、門廳或公共通道,影響他人使用和通行;(9)阻撓、妨礙或者拒絕配合物業(yè)管理企業(yè)實施正常的房屋修繕,損害相關(guān)業(yè)主正當權(quán)益;(10)其他損害公共秩序和違反業(yè)主公約及物業(yè)管理區(qū)域規(guī)章制度的行為。

  2.維護物業(yè)管理區(qū)域秩序的主要方式

  為維護物業(yè)管理活動的正常秩序,《條例》規(guī)定對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安環(huán)保、物業(yè)裝飾裝修和使用等方面法律法規(guī)規(guī)定的行為,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)履行如下義務(wù):

  (1)履行告知義務(wù)。業(yè)主對在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)應(yīng)當遵守哪些制度、如何進行各項活動享有知情權(quán)。物業(yè)管理企業(yè)對于《業(yè)主臨時公約》、《業(yè)主公約》、《房屋及設(shè)備設(shè)施使用說明書》,以及關(guān)于房屋裝修、環(huán)境衛(wèi)生、綠化等公共秩序的規(guī)章制度,應(yīng)當利用業(yè)主入住通知、公告欄、各種宣傳資料等形式,向業(yè)主廣泛宣傳告知。業(yè)主需要裝飾裝修房屋的,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當將房屋裝飾裝修中的禁止行為和注意事項告知業(yè)主。

  (2)履行制止義務(wù)。對已經(jīng)發(fā)生的業(yè)主違規(guī)行為,物業(yè)管理企業(yè)必須履行管理職責,通過勸告、批評教育等方式制止業(yè)主的違規(guī)行為。值得注意的是,《條例》只是為物業(yè)管理企業(yè)設(shè)定了一項制止義務(wù),并沒有賦予物業(yè)管理企業(yè)行政執(zhí)法權(quán)。因為物業(yè)管理企業(yè)接受的是全體業(yè)主的委托,維護全體業(yè)主的利益,在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)發(fā)生這些違法違規(guī)行為,侵害的正是全體業(yè)主的利益,作為管理服務(wù)人,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當有義務(wù)于以制止。也就是說,這里的制止,更多的是一種義務(wù)而不是權(quán)利。同時,物業(yè)管理企業(yè)的制止義務(wù)是有限度的。

  (3)履行報告義務(wù)

  對一些違法違規(guī)行為,例如入室盜竊行為,物業(yè)管理企業(yè)可能能夠制止。對一些違法違規(guī)行為,例如擅自改變房屋用途行為,物業(yè)管理企業(yè)可能無法制止,因為沒有相應(yīng)手段。這時,物業(yè)管理企業(yè)所應(yīng)當做的,是及時向有關(guān)主管部門報告。例如對侵占公共場地,私搭亂建,損害居住環(huán)境的行為,應(yīng)當向規(guī)劃管理部門報告;對違規(guī)裝修房屋,擅自拆改房屋結(jié)構(gòu)和設(shè)備設(shè)施的,應(yīng)當向房屋管理部門報告;對大量存放易燃、易爆、有毒物品的,應(yīng)當向公安管理部門報告;對私自拆改煤氣燃氣的,應(yīng)當向市政管理部門報告并通知燃氣管理單位等等。

  為了及時解決違法行為,防止有關(guān)行政主管部門的不作為,《條例》強調(diào),有關(guān)主管部門應(yīng)當及時處理物業(yè)管理企業(yè)的報告。按照這一規(guī)定,如果物業(yè)管理企業(yè)報告之后,相關(guān)主管部門不予理睬,屬于行政不作為,應(yīng)當承當相應(yīng)的法律責任。例如,物業(yè)管理企業(yè)發(fā)現(xiàn)某業(yè)主在裝修房屋過程中有擅自改變房屋主體結(jié)構(gòu)的行為,于是向當?shù)刂鞴芊课菅b修的政府部門報告,但主管部門在接到報告后沒有采取相應(yīng)措施。按照《條例》第六十九條的規(guī)定,對主管部門工作人員發(fā)現(xiàn)“違法行為不予查處”的這一行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,依法給予行政處分。

  3.業(yè)主違反物業(yè)管理秩序的法律責任

  物業(yè)管理企業(yè)認真履行告知、制止、報告三項義務(wù)后,對于故意違規(guī)業(yè)主,并給其他業(yè)主造成損害后果的,依照《民法通則》關(guān)于相鄰權(quán)規(guī)定及相關(guān)法律規(guī)定,由違規(guī)業(yè)主承擔侵權(quán)責任,物業(yè)管理企業(yè)不承擔物業(yè)服務(wù)合同的違約責任。

  《民法通則》對于侵害相鄰權(quán)的法律責任,作出以下明確規(guī)定:(1)不動產(chǎn)的相鄰各方,應(yīng)當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的精神,正確處理供水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的,應(yīng)當停止侵害,排除妨礙,賠償損失;(2)損壞國家、集體財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的,應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的,侵害人應(yīng)當賠償損失。

  建設(shè)部《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》規(guī)定:(1)因住宅室內(nèi)裝飾裝修活動造成相鄰住宅的管道堵塞、滲漏水、停水停電、物品毀壞等,裝修人應(yīng)當負責修復(fù)和賠償;屬于裝飾裝修企業(yè)責任的,裝修人可以向裝飾裝修企業(yè)追償;(2)裝修人擅自拆改供暖、燃氣管道和設(shè)施造成損失的,由裝修人負責賠償;(3) 裝修人因住宅室內(nèi)裝飾裝修活動侵占公共空間,對公共部位和設(shè)施造成損害的,由城市房地產(chǎn)行政主管部門責令改正,造成損失的,依法承擔賠償責任。

  現(xiàn)實生活中,少數(shù)業(yè)主不遵守物業(yè)管理秩序,給其他業(yè)主人身、財產(chǎn)安全造成損害的情況時有發(fā)生。在違規(guī)業(yè)主不聽從物業(yè)管理企業(yè)勸告情況下,有些業(yè)主從維護物業(yè)管理秩序角度,執(zhí)意要求物業(yè)管理企業(yè)必須制止業(yè)主違規(guī)行為是不合理的。這種情況下,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當向受害業(yè)主說明履行管理服務(wù)義務(wù)的情況,同時動員受害業(yè)主通過行政投訴或司法起訴手段維護自身合法權(quán)益。

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  (二)物業(yè)管理區(qū)域的安全防范協(xié)助義務(wù)

  1.物業(yè)管理企業(yè)在安全事故中的義務(wù)

  《條例》第四十七條第一款規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當協(xié)助做好物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作。發(fā)生安全事故時,物業(yè)管理企業(yè)在采取應(yīng)急措施的同時,應(yīng)當及時向有關(guān)行政管理部門報告,協(xié)助做好救助工作。”其中,首先強調(diào)了物業(yè)管理企業(yè)在安全防范工作中的地位,是協(xié)助相關(guān)主管部門做好安全防范工作,而不是對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的安全防范工作全面負責。其次,在發(fā)生安全事故時,要求物業(yè)管理企業(yè)履行三項義務(wù):

  (1)發(fā)生安全事故時要立即采取應(yīng)急措施,避免擴大損失。例如發(fā)生火災(zāi),應(yīng)當及時拉斷電源并采取滅火措施;發(fā)生犯罪案件在發(fā)生安全事故時,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當積極配合公安機關(guān)抓捕罪犯。

  (2)及時向有關(guān)行政管理部門報告事故?;馂?zāi)向消防部門報告;燃氣爆炸向市政部門報告;刑事案件向公安部門報告;工程事故向建設(shè)部門報告;物業(yè)管理方面的事故向物業(yè)主管部門報告等。

  (3)協(xié)助做好救助工作。協(xié)助搶救受害人員和財產(chǎn),協(xié)助作好各方面的善后工作。

  為了盡到安全防范義務(wù),物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當自覺接受公安機關(guān)的監(jiān)督指導(dǎo),建立一套科學(xué)的安全防范管理制度,明確細化職責,建立考核獎懲激勵機制,提高安全防范能力和水平。具體而言,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當根據(jù)物業(yè)管理區(qū)域的特點,合理布崗,加強巡邏檢查,發(fā)現(xiàn)有犯罪嫌疑的人員和易燃易爆、劇毒、放射性等危險物品,或發(fā)生刑事、治安案件和各類災(zāi)害事故,必須立即報告公安機關(guān)及有關(guān)部門,并協(xié)助做好調(diào)查和求助工作。對安全防范設(shè)施、消防設(shè)施要認真檢查、維修養(yǎng)護,檢查情況要有記錄,發(fā)現(xiàn)的安全隱患問題,物業(yè)管理企業(yè)要及時反映,配合有關(guān)部門認真整改,確保設(shè)施的運行。經(jīng)開發(fā)建設(shè)單位或業(yè)主同意,物業(yè)管理企業(yè)可以建設(shè)并完善物業(yè)管理區(qū)域安全防范設(shè)施,主要包括遠紅外周邊報警系統(tǒng)、電視攝像監(jiān)控系統(tǒng)、電子巡更系統(tǒng)和門禁對講系統(tǒng),實現(xiàn)技防、物防和人防緊密結(jié)合,相互促進。在日常管理服務(wù)中,對裝飾裝修房屋的,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當事先告知房屋裝飾裝修的禁止行為和注意事項,協(xié)助有關(guān)部門進行監(jiān)督檢查。對在樓梯間、走廊通道等共用部位堆放雜物的,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當依據(jù)物業(yè)管理制度及時予以處理。對違章搭建的,要配合有關(guān)部門予以拆除。物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當主動配合公安派出所對居民住宅區(qū)的不安定因素進行重點防范,配合居民委員會開展精神文明建設(shè)和治安宣傳、教育、動員、服務(wù)等活動。同時,物業(yè)管理企業(yè)必須增強全員服務(wù)質(zhì)量意識,建立健全質(zhì)量保證體系和規(guī)范自身服務(wù)行為的約束機制,為業(yè)主和使用人提供質(zhì)價相符的服務(wù)。

  2.物業(yè)保安人員的職責

  在實踐中,物業(yè)保安方面出現(xiàn)的問題較多,各方面反應(yīng)比較強烈。有物業(yè)保安人員不履行或者不按照合同約定履行保安職責,導(dǎo)致業(yè)主的人身、財產(chǎn)受到不必要的損失的;也有物業(yè)保安人員亂用“職權(quán)”毆打業(yè)主。出現(xiàn)這些問題,原因是多方面的:有物業(yè)管理企業(yè)方面的原因,例如聘用未經(jīng)培訓(xùn)的民工充當保安、缺乏對保安的管理和約束機制;有保安人員方面的問題,例如有些保安人員素質(zhì)較低,不具備相應(yīng)的能力;也有業(yè)主方面的原因,例如個別業(yè)主蠻不講理,提出不合理的要求;還有管理部門的原因,例如有關(guān)部門對小區(qū)保安人員的違法失職行為監(jiān)管不力,沒有有效的措施。為了解決物業(yè)保安中出現(xiàn)的種種問題,《條例》第四十七條第二款規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)雇請保安人員的,應(yīng)當遵守國家有關(guān)規(guī)定。保安人員在維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的公共秩序時,應(yīng)當履行職責,不得侵害公民的合法權(quán)益”。目前,有不少物業(yè)管理企業(yè)不雇請專業(yè)保安,而在企業(yè)內(nèi)設(shè)立公共秩序協(xié)管員,來維護物業(yè)管理相關(guān)區(qū)域內(nèi)秩序和協(xié)助做好安全防范的工作。

  物業(yè)保安人員的主要職責是維護物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的公共秩序,為業(yè)主提供良好的生活環(huán)境。按照有關(guān)規(guī)定,物業(yè)保安人員執(zhí)行任務(wù)時,必須著統(tǒng)一的保安制式服裝、佩戴統(tǒng)一的保安專用標志(包括帽徽、胸牌、臂章、肩章、級別標識等)。保安人員在值勤巡邏中,遇到正在實施的不法行為時,應(yīng)迅速制止;在門衛(wèi)勤務(wù)中,當發(fā)生群體性事件,干擾、破壞客戶單位正常的生產(chǎn)、生活、工作秩序時,應(yīng)將有關(guān)情況及時報告客戶單位或當?shù)毓矙C關(guān)。同時,物業(yè)保安人員不得剝奪、限制公民人身自由;不得搜查他人的身體或者扣押他人合法證件、合法財產(chǎn);不得辱罵、毆打他人或者教唆毆打他人。

  物業(yè)管理企業(yè)的責任

  《條例》第三十六條第二款規(guī)定:“物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的,應(yīng)當依法承擔相應(yīng)的法律責任。”因此,對不履行合同約定,造成業(yè)主人身和財產(chǎn)損害的,物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)承擔相應(yīng)的合同責任,而非法定責任。

  物業(yè)管理改善了居住環(huán)境,提高了物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)業(yè)主的生活質(zhì)量,有利于物業(yè)的保值增值。但是,物業(yè)管理不是萬能的,不會也不可能包治百病。在實踐中,在實施了物業(yè)管理的區(qū)域內(nèi),業(yè)主的人身和財產(chǎn)受到損害的情況也常有出現(xiàn)。例如,在實行封閉式管理的住宅小區(qū),某業(yè)主存放在車庫中的車輛被盜;小偷進入業(yè)主家中盜物甚至傷人、殺人等。應(yīng)當說,就某一特定事項而言,出現(xiàn)某一結(jié)果的原因往往是多方面的。在界定各方責任時,不能簡單地認為既然實施了物業(yè)管理,物業(yè)管理企業(yè)就應(yīng)當保障業(yè)主的財產(chǎn)和人身安全,對業(yè)主在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)受到的人身和財產(chǎn)的損害,物業(yè)管理企業(yè)就應(yīng)當承擔完全的法律責任(主要是民事賠償責任)。物業(yè)管理企業(yè)就業(yè)主受到的人身和財產(chǎn)損害承擔責任有一個前提條件,就是物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定,即物業(yè)管理企業(yè)存在違約行為。未能履行包括根本不履行和不完全履行兩種情形。例如,某物業(yè)服務(wù)合同中約定,在安全防范方面,物業(yè)管理企業(yè)派四名協(xié)管人員24小時巡邏。如果物業(yè)管理企業(yè)不派協(xié)管人員巡邏,為根本不履行合同約定;如果物業(yè)管理企業(yè)派兩名協(xié)管人員24小時巡邏或者派協(xié)管人員18小時巡邏,皆為不完全履行合同約定。根據(jù)合同法的規(guī)定,物業(yè)管理企業(yè)根本不履行合同義務(wù)和不完全履行合同義務(wù)的,均需承擔違約責任。

  物業(yè)管理企業(yè)在物業(yè)管理活動中的權(quán)利、義務(wù)和責任,除了《條例》和其他法律法規(guī)的明文規(guī)定外,來自于物業(yè)服務(wù)合同的約定。如果物業(yè)管理企業(yè)完全遵守了法律法規(guī)的規(guī)定和物業(yè)服務(wù)合同的約定,則即使業(yè)主人身、財產(chǎn)在物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)受到損害,物業(yè)管理企業(yè)也不一定因此承擔法律責任。

  值得注意的是,物業(yè)管理企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同中的約定,導(dǎo)致業(yè)主人身、財產(chǎn)受到損害的,“依法”承擔的是“相應(yīng)”的法律責任。所謂“依法”,主要是指依照《民法通則》、《合同法》、《刑法》以及條例等法律、法規(guī)的規(guī)定。這些法律法規(guī)對承擔民事(違約或者侵權(quán))責任、刑事責任、行政責任的條件、方式等有明確規(guī)定。所謂“相應(yīng)”,有兩層含義:一是根據(jù)不同的情況,承擔不同類型的責任。例如,構(gòu)成違約和侵權(quán)的,承擔違約和侵權(quán)責任;違反行政管理秩序的,承擔行政責任;構(gòu)成犯罪的,承擔刑事責任。二是根據(jù)物業(yè)服務(wù)合同的不同約定,承擔不同的責任。違約責任是物業(yè)服務(wù)合同的主要內(nèi)容之一,物業(yè)管理企業(yè)不履行物業(yè)服務(wù)合同義務(wù)的,應(yīng)當按照合同約定承擔責任。

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